Unternehmenskauf aus der Insolvenz: Chancen nutzen

In Zeiten zunehmender Insolvenzen versuchen viele Insolvenzverwalter einen Investor zu finden, der den Geschäftsbetrieb nach Eröffnung des Insolvenzverfahrens kauft und weiterführt. Es ist davon auszugehen, dass diese Suche nach Investoren zunehmen wird. Es gibt verschiedene Finanzinvestoren, die sich auf das Aufkaufen von Unternehmen aus der Insolvenz (sogenanntes Distressed M&A) spezialisiert haben. Auch für sogenannte strategische Investoren kann der Erwerb von Firmen aus der Insolvenzmasse aufgrund vielerlei Vorteile hochinteressant sein.

Die Struktur des Kaufvertrages ist in der Regel als sogenannter Asset Deal ausgestaltet. Bei dieser − auch als übertragende Sanierung bezeichneten − Transaktion übernimmt der Käufer gegen Zahlung eines Kaufpreises sämtliche Gegenstände des Unternehmens. Die Verbindlichkeiten des Kaufobjekts verbleiben dagegen in der „leeren Hülle“ der Verkäufergesellschaft. Damit erhält der Käufer nur die Vermögenswerte und kann mit dem gekauften Unternehmen einen „fresh start“ ohne Übernahme der Altverbindlichkeiten beginnen. Anders als bei Käufen außerhalb der Insolvenz besteht zudem im Rahmen eines Distressed M&A kein Haftungsrisiko, beispielsweise für Steuerverbindlichkeiten.

Bisher laufende Verträge bleiben beim Insolvenzverwalter. Darin kann ein Vorteil liegen, wenn man diese Verträge, beispielsweise Leasingverträge, nicht (mehr) benötigt. Es kann auch eine gute Gelegenheit bieten, neue Verträge zu verbesserten Konditionen abzuschließen. Für den Fall, dass der Käufer einen Vertrag zwingend übernehmen will, sollte man im Vorfeld des Vertragsabschlusses Sicherheit schaffen, dass dieser Vertrag vom Vertragspartner auf den Investor übertragen wird. Auch lassen sich im Rahmen einer professionellen Beratung des Käufers regelmäßig Möglichkeiten finden, um die erforderliche Rechtssicherheit herzustellen.

In den meisten Fällen macht die Übernahme eines insolventen Unternehmens für den Investor nur Sinn, wenn nicht die gesamte Belegschaft übernommen wird. Allerdings führt hier nach den arbeitsrechtlichen Regelungen der Erwerb aus der Insolvenz zu einem sogenannten Betriebsübergang mit der Folge, dass alle Arbeitnehmer der Firma übernommen werden müssen. Es besteht auch kein Sonderkündigungsrecht des Insolvenzverwalters für Arbeitsverhältnisse. Allerdings gibt es Optionen in der Insolvenz, die es dem Insolvenzverwalter vor dem Verkauf ermöglichen, Personalanpassungen vorzunehmen. Sofern der Investor eine klare Vorstellung von der Mitarbeiterstruktur besitzt und den verbleibenden Mitarbeitern Zukunftsaussichten aufzeigt, kann in vielen Fällen der Insolvenzverwalter im Zusammenspiel mit dem Betriebsrat vor dem Verkauf des Unternehmens dahingehend Lösungen entwickeln und Rechtssicherheit schaffen. Insbesondere stehen dem Insolvenzverwalter auch sozialverträgliche Maßnahmen eines Arbeitsplatzabbaus zur Verfügung, wenn ein solcher nicht vermieden werden kann.

Bedenken Sie als Käufer, dass der Insolvenzverwalter ab Einleitung der Insolvenz bei der Fortführung eines insolventen Betriebes über das sogenannte Insolvenzgeld „entlastet“ wird, was die Liquidität der Firmen angeht: Denn die Arbeitnehmerlöhne werden für drei Monate über die Agentur für Arbeit gezahlt. Danach verantwortet er die Fortführung des Geschäftsbetriebes unter Vollkosten − also auch die Arbeitnehmerlöhne. Vor diesem Hintergrund hat er ein großes Interesse, sehr schnell nach Eröffnung des Insolvenzverfahrens zu verkaufen. Infolgedessen ist es für ernsthafte Interessenten wichtig zu verstehen, dass sie als Investoren schnell handeln und entscheiden müssen. Zwischen einer ersten Investorenansprache, der Abgabe eines Angebotsinteresses und der Abgabe eines verbindlichen Angebotes sollen in vielen Fällen nach den Vorstellungen des Insolvenzverwalters nur zwei bis drei Monate liegen. Wenn Sie als Investor ein ernsthaftes Erwerbsinteresse haben und hier zum Zuge kommen wollen, sollten Sie dies bedenken und schon früh professionelle Beratung in Anspruch nehmen.

Das Zeitfenster klingt für viele Interessenten sportlich, allerdings sind viele sonst bestehende Unsicherheiten nicht vorhanden. Verbindlichkeiten werden nicht übernommen, es gibt weder kritische Gesellschafterthemen noch vertraglichen Haftungsrisiken. Insofern kann sich der Interessent auf die operativen Fragen konzentrieren. Insbesondere die finanzwirtschaftlichen Kennzahlen seit Einleitung der Insolvenz dürften für Erwerber interessant sein.

Die Bestimmung des Kaufpreises ist in diesen Fällen oftmals nicht besonders schwierig, da sie auf dem Substanzwert des Unternehmens beruht. Bei den immateriellen Werten ist allerdings Spielraum, sodass hier mitunter das beste Angebot entscheidet.

Ein weiterer wichtiger Aspekt beim Distressed M&A ist aber die Übernahme der Belegschaft. Sofern der Erwerber die Belegschaft umfassend übernimmt, kann er ein niedriges Kaufpreisangebot ausgleichen. Dies liegt daran, dass auch der Erhalt von Arbeitsplätzen zu den maßgeblichen Aufgaben des Insolvenzverwalters gehört.

Wir beraten regelmäßig sowohl Finanzinvestoren als auch strategische Investoren beim Kauf aus der Insolvenz. Wir sind kontinuierlich mit Insolvenzverwaltern in Kontakt und kennen die Beteiligten. Mit unserem Team aus Insolvenzrechtlern, Gesellschaftsrechtlern, Steuerrechtlern und Arbeitsrechtlern sowie den betriebswirtschaftlichen Beratern unserer Schwestergesellschaft plenovia sind wir in der Lage, Sie interdisziplinär rund um das Thema Distress M&A zu unterstützen, sei es bei der Entscheidungsfindung und der Verhandlungsführung mit dem Insolvenzverwalter oder der Erstellung des Kaufvertrages.

Sie möchten einen Termin vereinbaren? Gerne bieten wir Ihnen ein kostenloses Erstgespräch an. Dieses können wir telefonisch oder per Video-Call führen. Zur Terminvereinbarung rufen Sie uns an, schreiben Sie uns eine E‑Mail oder nutzen Sie gerne unser Kontaktformular!

Ergänzend zum Thema:

Die Haftungsprivilegierung des Erwerbers beim Betriebsübergang in der Insolvenz: Welche Spielregeln gelten bei endgehaltsbezogenen Versorgungszusagen?